法碩技巧心得解析民法案例-跨考考研

　　法碩技巧心得解析民法案例

　　從近年法碩聯(lián)考的試題來看，民法作為一門重要的實體法，其案例分析已成為一種基本題型。案例分析題本身的特點要求大家不僅要掌握扎實的理論知識，更應當注意如何運用這些基本理論來對具體案情進行分析、判斷，并針對題目的要求提出正確的答案。而要做到這一點，光靠死記硬背是不行的。不會案例分析的方法或者分析的思路不符合考試的要求，將使你事倍功半。為了使大家在民法考試中少走彎路，在復習中提高效率，我結合近歷年法碩聯(lián)考中民法考題的特點，針對出題動向，與大家談談民法案例的分析方法，以期對大家提供幫助。

　　一、民法案例試題的主要形式

　　民法的案例試題主要有以下三種表現(xiàn)方式：

　　(一)小案例

　　這種案例情節(jié)簡單、內容覆蓋面小，要求回答的問題也直截了當，不要求展開。例如：甲公司與乙公司訂立合同后交給乙公司5萬元定金，后乙公司違約。問：乙公司應向甲公司返還多少元?答案：A.5萬元;B.10萬元;C.2.5萬元;D.20萬元。如果是選擇題型中的案例，直接選擇答案B就可以了;如果是主觀題，只需回答乙公司應當向甲公司返還10萬元就可以了。這類試題主要是考查考生掌握基本知識的能力。考生只需問什么答什么，不必展開論述，否則，只會浪費寶貴的時間。

　　(二)中案例

　　這種案例情節(jié)較為復雜，內容涉及面也較廣，要求回答的問題一般在1個以上，問題具有一定的難度，涉及的內容也不再是單一的。例如：某運輸公司受農場委托長途運送生豬，途經某市遇酷熱天氣，運輸公司派出的押運人員張某、楊某根據經驗決定給生豬降溫，從某農資公司購得噴霧器一架，清洗后灌入自來水即向生豬噴水降溫。生豬送達后，收貨人某肉食公司覺得生豬異常，經檢驗發(fā)現(xiàn)，生豬有不同程度的農藥中毒反應。后查明，該噴霧器售前曾借給農戶李某使用，農藥系李某使用后殘留所致。問：

　　1.肉食公司可否拒收生豬?為什么?

　　2.誰應該對生豬中毒負責?為什么?4

　　3.張某、楊某有無過錯?為什么?

　　4.農場應向誰索賠?為什么?

　　此類案例屬于中型案例，答題時要針對問題簡要作答，不需要展開?？梢赃@樣回答：肉食公司可以拒收，因為生豬中毒，違反合同約定的質量條款等。

　　(三)大案例

　　這種案例案情復雜，內容和要求回答的問題較多。一個案例往往要求回答多個問題。內容涉及到許多不同的法律規(guī)定和不同的法律關系。這種案例難度最大。例如：劉玄、關云、張翼于1994年8月8日各出資1萬元購得一幅名畫，約定由劉玄保管。同年10月，劉玄出差遇趙華，趙愿購買此畫，劉玄即將畫作價4.5萬元。趙華買到該畫后，于同年12月又將該畫以5萬元賣給王海。二人還約定：買賣合同簽訂后趙華即將畫交付給王海，但由于本地正在籌備一個收藏品展覽，所以雙方約定該畫交付后如果半年內該收藏品展覽未舉行，則該畫的所有權即轉移給王海。依此約定，趙華將畫交付王海，王海亦先支付價款4萬元。王海得到畫后，經常對朋友展示炫耀此畫，他的朋友黃健也表示喜歡此畫。1995年3月份黃健以6萬元的價格從王海處買了此畫。黃健買到之后，嫌畫的裝裱不夠精美，遂將畫送到某裝裱店裝裱。由于黃健未按期付給裝裱店費用，該畫被裝裱店留置。裝裱店通知黃健應在30日內支付其應付的費用。但黃健仍未能按期交付。裝裱店遂將畫折價受償，扣除了費用后，將余款退還給了黃健。黃健不同意裝裱店的這一做法。而趙華于1994年12月與王海簽訂了合同后，因經營借款需要又于1995年2月將該畫抵押給朋友周虎，周虎以前即知趙華有這樣一幅畫。周虎后來在裝裱店看到此畫，立即進行調查，才發(fā)現(xiàn)趙華在抵押該畫之前，已將其賣給王海，而王海于1995年4月份因遇車禍不幸身亡，其財產已由其妻子繼承，遂找趙華說理。趙華得知后，找到黃健，要求黃健或者返還此畫，或者支付王海尚未支付的1萬元價款。

　　問：

　　1.本案各個階段涉及哪些主要的民事法律關系?

　　2.根據本案不同階段的法律關系的權利、義務、責任情況，問：

　　(1)劉玄是否有權出賣該畫?劉與趙之間的買賣行為是否有效?

　　(2)趙華與王海之間的買賣合同是否成立，該畫的所有權何時轉移?

　　(3)王海是否有權出賣此畫，黃健能否取得該畫的所有權?

　　(4)裝裱店的做法是否合法?

　　(5)趙華能否以該畫作抵押向周虎借款，周虎的權益能否得到保護?

　　(6)趙華對王海的債權，應由誰承擔?

　　此類案例涉及內容廣泛，要求考生具有一定的理論水平。

　　二、民法案例分析的方法和思路

　　(一)分析民法案例的一般方法和思路

　　民法學內容十分龐雜，它包括了民法通則、合同法、物權法、專利法、商標法、著作權法、繼承法等方面的內容，是所有科目中最難掌握、最易失分的科目。針對這些特點，考生要掌握分析民法案例的一般方法和思路，不管考題形式如何變換，以不變應萬變，最終獲得成功。

　　考生在拿到民法案例分析題后，一般應當按照以下幾個步驟進行解答：

　　1.認真閱讀案例，熟悉案情。在閱讀案例時，既要仔細注意案情細節(jié)，又要抓住主要情節(jié)和中心問題。切忌一目十行后便匆匆下筆。通過閱讀案情，判斷是一個什么類型的案例、糾紛是什么、當事人有哪些、相互之間存在什么法律關系、試卷提出的問題是什么等。在運用你所掌握的理論進行分析之前，要對案情有一個基本的認識和完整的印象。這樣在分析和解答時，才能做到前后一致、相互協(xié)調，既能保證答題的全面和準確性，又可以避免反復閱讀造成的時間浪費。

　　2.確定法律關系的類型。民事法律關系是貫穿在民法理論中的一條紅線，是進行民法案例分析的基礎。考生在對案情有一個基本的了解和認識之后，在分析時應首先從民事法律關系入手，這樣才能抓住問題的根本和實質。

　　民事法律關系是由民法所調整的、平等民事主體之間的具有民事權利和民事義務內容的社會關系。民事法律關系是民法調整社會生活的結果，是一定的財產關系、人身關系在法律上的表現(xiàn)。民事法律關系的類型覆蓋了民法案例的所有內容。如：所有權關系、使用權關系、租賃關系、買賣關系、侵權關系、繼承關系等。明確案情中民事法律關系的類型，為準確解答案情中的問題所適用的理論和法律提供了條件和基礎。例如：甲乙共同出資1.5萬元買了一輛汽車，雇用丙為其開車，在途中將丁撞傷。丁被送往醫(yī)院后，由于醫(yī)生戍的不負責任，誤將鎮(zhèn)痛藥當成葡萄糖輸入丁的體內，造成丁的死亡。在此案例中，同時存在幾種法律關系：甲乙之間的共有關系、甲乙和丙之間的雇傭合同關系、甲乙和丁之間的侵權損害賠償關系、丁戍之間的侵權損害賠償關系等。不同的法律關系適用的理論和法律條文各不相同：共有關系適用與所有權有關的理論和法律，雇傭關系適用與合同有關的理論和法律，侵權適用與侵權損害賠償有關的理論和規(guī)定。

　　確定民事法律關系類型的前提是對民法基本理論的系統(tǒng)掌握和理解，并且學會對這些理論的運用，這一點只能依靠考生自己去精心學習和理解，在此基礎上有針對性地做一些典型試題來掌握。

　　3.明確爭議的焦點和案情事實之間的關系。爭議的焦點往往是案例要提出的問題，也是案情最關鍵的內容。在進行分析時考生首先要明確爭議的焦點并以此為中心進行答題。

　　爭議的焦點在一般的試題中主要表現(xiàn)為兩個方面：一是原告的請求理由;二是被告的抗辯理由。二者往往圍繞一個事實或者一個情節(jié)來爭論，整個案情也圍繞這一個中心展開和進行。

　　在確定爭議的焦點后，考生要把案件事實之間的邏輯關系弄清楚。一個較大的案例中往往包括許多事實和情節(jié)，這些事實中，哪些屬于原因事實、哪些屬于結果事實，各個事實之間有無關聯(lián)、關聯(lián)性質和程度如何等。在此基礎上，排除一些對問題沒有關聯(lián)和作用的事實和情節(jié)，提煉出回答問題需要的事實和情節(jié)，使案件簡單化、條理化、清晰化。

　　4.確定適用的法律。針對案例中提出的問題，運用已知的條件和自己掌握的有關理論和法律規(guī)定，分析、歸納、總結、得出答案，這是案例分析的最重要、最關鍵的一環(huán)。準確確定案情所適用的法律，要求考生首先要求對有關的法律規(guī)定爛熟于心。近幾年來，民法方面的法律、法規(guī)、司法解釋等有關規(guī)定越來越多，內容越來越雜，門類也越來越多，有關規(guī)定也越來越詳細，掌握的難度也越來越大，考生在復習中要注意分類、對比、歸納，以免相互混淆、增加記憶負擔。在熟練掌握法律的基礎上，考生要運用自己的邏輯推理能力將自己所掌握的相關知識與試題中所提出的問題對號入座，得出最后正確的結論。

　　(二)幾種主要案例的分析方法

　　在掌握一般民法案例的分析方法之后，下面就民法中幾種典型的案例分析方法有針對性地作一介紹，以便考生具體操作：

　　1.關于民事權利主體的案例及分析方法。

　　(1)關于公民民事行為能力的案例及分析方法。

　　此類案例的特點是，行為能力問題經常與訂立合同、立遺囑、致人損害等結合在一起。例如：公民甲17周歲，初中畢業(yè)后，在一家商店工作，月收入600元左右。甲工作半年后，自作主張花1200元為自己買了一條金項鏈。甲的父母得知此事后，以甲不具有完全行為能力，購買項鏈未經其父母同意為由，找到商場要求退貨。問：商場是否有權拒絕甲父母的這一要求?

　　此類案例分析方法是：在理解案情基礎上，正確認定當事人的行為能力程度，判斷行為人的行為與其行為能力的關系。行為人的法定代理人有無責任，對方當事人有無過錯等，從而確定行為人的行為是否有效以及哪一方當事人應當承擔民事責任等。本案例中，甲雖然從年齡上看屬于限制民事行為能力人，但由于其年齡達到16周歲以上，其收入能夠維持一般的生活需要，屬于“有固定的收入和獨立的生活能力”，根據有關的法律規(guī)定，屬于“被視為完全行為能力人”的人，商場在買賣中也無過錯，因此，該買賣行為合法、有效，甲的父母無權要求退貨，商場有權拒絕甲的父母的退貨要求。

　　(2)關于公民的監(jiān)護問題的案例及分析方法。

　　常見的監(jiān)護案例類型主要有：監(jiān)護人的范圍和監(jiān)護資格的問題、監(jiān)護人的確定問題、監(jiān)護人的監(jiān)護責任問題幾種。例如：甲15周歲，為一癡呆人，一日，甲父外出辦事，匆忙之中忘了將甲托人照管，結果甲私自玩打火機將鄰居家的房屋點燃后燒毀。問：鄰居家的損失應由誰負責賠償?

　　此類案例的分析方法是：結合案情，首先分清案情中的監(jiān)護屬于哪一種監(jiān)護(是對精神病人的監(jiān)護還是對未成年人的監(jiān)護)，以及哪些人有法定的監(jiān)護責任，以確定監(jiān)護人和有關當事人的民事責任。在監(jiān)護案件中，一般是以監(jiān)護人對被監(jiān)護人的行為后果承擔責任，如果對方當事人也有過錯，也要適當承擔相應的民事責任，如果損害是由于第三人故意引誘、教唆被監(jiān)護人所引起的，則應當由第三人承擔責任。如果被監(jiān)護人在受委托單位或個人處接受管理時致人損害，除另有約定外，應由監(jiān)護人承擔責任。受委托的人(如學校、幼兒園等)有過錯，負連帶責任。上述案例中，由于對方當事人沒有過錯，也無委托監(jiān)護的問題，甲的監(jiān)護(甲父)應當對鄰居家的損失承擔賠償責任。

　　(3)關于公民的宣告失蹤和宣告死亡的案例及分析方法。

　　此類案例涉及的主要問題是宣告失蹤和宣告死亡的條件，申請人的資格、范圍和順序，申請的時間，撤銷宣告判決的條件及效力等問題。例如，公民甲外出打工，5年期間沒有音訊，甲妻向人民法院提出宣告甲死亡的申請，人民法院于1995年3月5日作出了宣告甲為死亡人的判決。1996年2月3日，甲回到家中發(fā)現(xiàn)其妻已改嫁他人，甲向人民法院提出撤銷原判決的申請，人民法院依法作出新判決，撤銷了原判決。甲和原妻雙方均愿意共同生活，問：甲與原妻能否自動恢復夫妻關系?

　　此類案例的分析方法是：理解案情之后，運用有關的法律規(guī)定來確定案情中所涉及的問題答案，此類案例在考試中大多是直接針對有關法律條文和規(guī)定，考生在分析時要注意緊扣法律規(guī)定的有關條文。如上述案例中，根據最高人民法院的解釋，甲與原妻不能自動恢復夫妻關系。

　　(4)關于個人合伙方面的案例及分析方法。

　　此類案例主要涉及的問題是合伙人的資格，入伙、退伙的條件和能力，合伙人對合伙債務的承擔和對合伙盈余的分配等。例如：甲、乙、丙三人各出資2萬元成立一飲食店。在經營中因資金短缺，三人決定向外借錢。乙找到其朋友丁向其借錢，丁聲明借錢可以，但自己要以合伙人身份參與經營并參加盈余分配，乙、丙同意丁的要求，甲因出差在外，不知這一情況。甲回來得知情況后表示不同意丁加入合伙。問：丁的入伙是否有效?

　　此類案例的分析方法：在分析合伙案例時，首先要查明當事人的出資情況、盈余分配、債務承擔等情況，有無中途入伙、退伙等情況，然后運用合伙的有關規(guī)定解決問題。上述案例中丁的入伙行為由于沒有取得全體合伙人的一致同意，因而無效。分析合伙案例時要特別注意：合伙人之間是相互代理關系、對合伙債務合伙人之間承擔無限連帶責任，各個合伙人要以自己的全部財產承擔合伙的債務。

　　(5)關于法人方面的案例及分析方法。

　　法人方面的案例主要是：有關社會組織或者團體有無法人資格的問題;法人的法定代表人或者代理人與法人之間的關系的問題;法人的權利能力、行為能力的問題;法人的分立、合并時的權利義務問題以及法人聯(lián)營中的有關問題。例如，公民陳某是四海貿易公司的業(yè)務科長。1992年6月因其個人債務急需用錢，找到呂國棟，說是因公司的業(yè)務需要借款5萬元，呂國棟同意借款，但要求陳某提供擔保。陳某找到自己小學時同學王某，說是因四海貿易公司的一筆業(yè)務很緊急，因資金不足向呂國棟臨時借5萬元，7月份就可還錢，請求王某為借款作擔保。王某是當?shù)赜忻膫€體戶，資金充裕，呂國棟見王某是保證人，遂同意借款。呂國棟與陳某簽了5萬元借款合同，在借款人一欄，陳某填上了四海貿易公司，并簽了自己的名字，沒有蓋公司的公章。在保證人一欄，王某也簽上了自己的名字。陳某拿到款后，即用以償還其個人債務?，F(xiàn)借款期滿，陳某無力償還借款，呂國棟要求保證人王某還款，王某則認為自己是因被欺詐而擔保的，拒絕代為償還。問：在借款合同中，陳某是否具有法定代表人資格?借款合同是否有效?誰應承擔有關責任?

　　分析方法：在回答法人方面的案例時，要針對案例中提出的問題，結合法人成立的條件、法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動承擔民事責任、法人分立、合并時它的權利義務由變更后的法人享有和承擔、法人不得超越其經營范圍從事活動、聯(lián)營法人的債務承擔等有關法律規(guī)定進行回答。如上述案例中，陳某的行為屬個人行為，并非法定代表人行為，根據法律有關規(guī)定，法人對此不承擔責任。

　　2.關于民事法律行為和代理方面的案例及分析方法。

　　(1)關于民事法律行為的案例及分析方法。

　　此類案例一般圍繞行為人的行為是否符合民事法律行為的有效條件、民事行為的無效條件或者可撤銷、可變更的條件、對無效民事行為的處理等方面的問題出題，有時也會就部分有效、附條件等民事法律行為出案例。此類案例通常以三種方式出現(xiàn)：①合同案例;②遺囑繼承和遺贈案例;③直接以民事法律行為概念提出問題的案例。有時也會與合同或遺囑、權利的拋棄、無權代理的追認等結合起來出題。例如，甲乙二人在其父母健在時，預先簽訂了一份分割其父母財產協(xié)議，并約定該協(xié)議在其父母均去世時生效。問：該協(xié)議的性質是什么?效力如何?

　　分析方法：思路一般是：行為人的行為是否符合民事法律行為的有效條件?如果是民事法律行為，該法律行為是不是已經成立，如果是附條件或者附期限的民事法律行為，所附條件和期限是否合法、能不能實現(xiàn)、是否已經實現(xiàn)?然后再分析法律行為有沒有生效?如果是生效了的民事法律行為，出現(xiàn)糾紛時當事人有無過錯?如果是無效的民事行為，就要考慮是哪一種無效的民事行為，或者是哪一種可撤銷的民事行為，是全部無效還是部分無效?無效的原因是基于一方的過錯還是雙方的過錯?然后根據法律的有關規(guī)定，結合當事人的過錯情況來確定有關的民事責任。上述案例中的民事行為正是由于違反了法律和社會公德，因而屬于無效的民事行為。

　　(2)關于代理的案例及分析方法。

　　代理案例常見的考題主要涉及到兩個方面：一是和代理權有關的案例，包括：代理證書方面的問題，代理權限范圍的問題;超越代理權后被代理人追認或拒絕的問題;無權代理的責任問題;轉委托(或者復代理)過程中的有關問題等。二是代理過程中的法律責任問題。上述兩個方面的問題有時會結合在一起出現(xiàn)，其中，委托代理的案例居多。例如，名流服裝店將蓋有服裝店公章的空白合同和介紹信交給李文仲。介紹信上寫明：“委托李文仲為服裝店購買服裝”。李文仲以服裝店的名義向和記服裝廠訂購了總價款140元的工作服。這批服裝銷售很不理想。名流服裝店認為自己委托李文仲購買的是時裝而不是工作服，而且自己店面很小，一次也不可能進140萬元貨，李文仲的行為是越權代理行為，據此拒絕交付貨款。問：對此訂購合同名流服裝店是否有權拒付貨款?李文仲是否承擔連帶責任?

　　分析方法：根據試題所提的問題，看有無代理證書、授權委托方有無過錯、代理權限是否明確、代理人是否在代理權限范圍內進行代理活動、轉委托有沒有得到被代理人的同意等。如果屬于無權代理或者其他不法代理，要看被代理人是否追認或拒絕、被代理人有無過錯、相對人有無過錯等，然后根據當事人的過錯程度和有關法律的規(guī)定進行處理。上述案例就是超過了代理權限的代理行為，但主要是由于被代理授權不明引起的，因此應當由被代理人名流服裝店承擔責任，代理人李文仲也有一定過錯，對此應承擔連帶責任。

　　3.關于訴訟時效方面的案例及分析方法。

　　訴訟時效案例的類型主要有兩種：一種是訴訟時效期間的計算方面的案例。包括訴訟時效期間的開始、中止、中斷和延長等方面的問題;另一種是有關特殊訴訟時效方面的案例。例如：甲公司與乙公司于1990年7月10日簽訂一份合同，約定由甲向乙供應一套設備并負責送貨、安裝，貨款總額300萬元。同年10月10日，甲公司將設備運抵乙方，設備安裝后，調試運轉正常。乙公司即付貨款280萬元，雙方同意剩余20萬元待設備運轉3個月后如果沒有質量問題時再行支付。3個月后，乙未向甲提出質量問題，甲去函要求乙支付余款20萬元。乙以目前尚不能肯定設備有無質量問題為由，要求再等3個月。甲未允，去函要求乙方至遲到1991年2月10日前結清全部貨款及遲延利息。乙未答復。此后3年內，雙方未再就此事交涉。1994年5月，甲公司清理合同時發(fā)現(xiàn)乙公司尚欠其20萬元設備款，遂派人到乙公司追討，經雙方協(xié)商，于1994年5月30日達成書面協(xié)議，乙公司同意于1994年6月30日前付清所欠貨款。至6月30日，乙公司仍未付清此款。甲公司遂起訴于法院。問：

　?、偌滓矣?990年7月10日所簽買賣合同的訴訟時效應截止于何時?

　?、谠O乙公司在1991年3月10日發(fā)現(xiàn)設備有質量問題，能否要求甲公司承擔違約責任?為什么?

　　③一種意見認為，本案訴訟時效已過，乙公司有權拒付余款20萬元，這種意見是否對?為什么?

　?、苋绾慰创滓译p方于1994年5月30日達成的協(xié)議?

　　分析方法：對于普通訴訟時效方面的案例，第一步先要確定時效期間開始計算的時間，一般從“權利人知道或者應當知道權利被侵害的時間”開始計算;第二步要看訴訟時效期間是否屆滿，如果權利人知道或者應當知道權利受到侵害，超過2年不行使權利的，時效期間屆滿，權利人喪失勝訴權。如果發(fā)生了可以中止、中斷或延長的法定事由的，則應按法律的有關規(guī)定處理。應當注意的是，訴訟時效為1年的特殊訴訟時效，也可以適用有關中止、中斷和延長的有關規(guī)定。上述案例中，甲、乙雙方簽訂合同約定的付清余款截止時間為1991年1月10日，在此日期前，乙未向甲付款，訴訟時效開始計算為2年，截止時間應為1993年1月10日。本案的訴訟時效在甲提起訴訟時已經超過，但是，作為權利人甲，喪失的僅僅是程度上的訴權，實體上的權利并不因此消滅，甲仍然有權要求乙清償債權，乙也有義務清償。雙方在訴訟時效之外的時間內達成還款協(xié)議，應視為是債權人給予債務人清償債務的寬限，訴訟時效重新計算。

　　4.關于物權方面的案例及分析方法。

　　物權方面的案例主要包括所有權、用益物權和擔保物權方面的案例。其中，所有權和擔保物權方面的案例較為常見。

　　(1)所有權的案例及分析方法。

　　所有權方面的案例主要包括幾個方面的類型：共有方面的案例、無主財產歸屬方面的案例以及關于所有權保護方法運用的案例。例如，農民張某在自己承包的責任田里耕地時，挖出了一壇子銀元，壇內有一字條：“民國三十年張三元埋”。問：該壇銀元應歸誰所有?

　　分析方法：在熟悉案情的基礎上，首先確定是屬于何種案情。對共有方面的案例，要分析是共同共有還是按份共有。如果是共同共有，應怎樣分割財產，共有人對共有物行使權利時應同時履行哪些義務?共同共有關系容易和繼承遺產問題放在一起出題，這部分在繼承法部分還要談及。如果是按份共有，則要分清是什么比例，共有人各有多少份額，在財產分割時要注意共有人的優(yōu)先購買權問題。按份共有容易和合伙人的債務問題結合在一起出題，因此要把握按份共有人在內部按財產份額享有權利、分擔義務這一特點。對無主財產歸屬的案例，只要弄清歸國家所有，接收單位應當對上繳的單位或個人給予表揚或者物質獎勵，一般就夠了。上述案例中由于壇內字條已注明所有人，因此不應屬于無主財產，不能歸國家所有，只能歸張三元的繼承人所有(張三元認定已死亡)。

　　(2)擔保物權的案例及分析方法。

　　擔保物權主要涉及抵押權、質押權和留置權三種，在擔保物權方面主要涉及的問題是擔保是否成立、有無效力、是否可靠，以及被擔保的一方當事人是否違約，是全部違約還是部分違約，從而確定擔保責任的范圍。例如，某公司向銀行借款20萬元，提供三輛汽車(每輛汽車價值7萬元)作為抵押擔保，汽車仍由公司使用。不久，在一次交通事故中三輛汽車嚴重受損，交汽車修配廠大修。公司將此情況通知銀行，銀行要求公司提供新的保證。公司找到某企業(yè)作為保證人，銀行予以確認，三方約定如公司不能按期償還全部本息，由該企業(yè)負責償還。后公司到期未能還款，銀行向某企業(yè)索賠，企業(yè)主張先執(zhí)行公司未受損的兩輛汽車后，剩余債務由企業(yè)賠償。問：未受損的兩輛汽車是否仍可作為抵押財產由銀行優(yōu)先受償?企業(yè)各承擔什么性質的法律責任?

　　在分析擔保物權案例時，首先區(qū)分其權利類型，在此，尤其要區(qū)分抵押權和質權，抵押權是不轉移占有的權利，而質權則要依法轉移占有;其次要注意如果在同一案例中既有抵押權、又有留置權時，哪一個權利人優(yōu)先行使權利;抵押權和質押權沖突時，權利人的權利如何行使?對于前者，應適用留置權優(yōu)先的原則;對于后者，則應適用先登記的優(yōu)于后登記的、經過登記(或公證)的優(yōu)于沒有登記(或公證)的原則，均經登記或者均沒有登記的，以登記時間或者權利設立的先后順序受償，同時登記或設立權利的，權利人按比例受償。上述案例中既有物的擔保(抵押)，又有保證人的保證，依據擔保法的規(guī)定，保證人(企業(yè))只對抵押權以外的債權承擔保證責任。債權人(銀行)放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。上述案例中，兩輛未受損的汽車擔保的債務是14萬元(每輛7萬元)，企業(yè)僅對剩余的6萬元的債務承擔連帶責任。

　　(3)用益物權的案例及分析方法。

　　用益物權主要涉及國有土地使用權、承包經營權等方面的內容，這些方面的案例，一般按照有關合同規(guī)定處理。具體內容詳見合同的有關部分。

　　5.關于債權方面的案例及分析方法。

　　債權案例一般分成四個類型：(1)合同;(2)侵權行為;(3)無因管理;(4)不當?shù)美?/p>

　　(1)合同方面的案例及分析方法。

　　合同方面的案例較多，主要涉及以下幾個方面：

　　第一類：關于合同效力方面的案例。

　　合同效力方面的案例主要涉及兩個方面：一是合同是否有效的案例;二是無效合同的案例。在前類案例中的主要問題是要求考生判斷合同是否有效，考查的是考生對合同的生效要件的理解和運用;后一類案例的主要問題是針對合同無效的具體原因，此類案例可分成幾種：合同主體不合格的案例、合同內容不合法的案例、因受脅迫、欺詐而訂立合同的案例、形式不具備法律要求而導致合同無效的案例以及代理人違法代訂合同因而無效的案例。其中，超越經營范圍訂立合同、代理人違法代訂合同、沒有履約能力訂立合同等情況往往是考查的重點問題。上述兩個方面也可能結合在一起出題。例如，乙公司將其所擁有的一塊土地使用權轉讓給甲公司，甲公司支付了轉讓費。不久，乙公司就同一塊土地又與丙公司簽訂了土地使用權轉讓合同，并協(xié)助丙公司辦理了土地使用權過戶登記手續(xù)。現(xiàn)甲公司和丙公司對土地使用權歸屬發(fā)生爭議，雙方訴至法院。問：誰擁有這塊土地的使用權，為什么?

　　分析方法：根據案情，運用合同有效的實質要件和形式要件，認定合同是否有效。有效合同，應當履行，否則，構成違約，違約方要承擔違約責任。如果是無效合同，要弄清無效的原因是什么?屬于哪一種無效合同?無效的合同，不得履行，已經開始履行的要停止履行，當事人不履行的，不承擔違約責任。對于無效合同，要分清當事人的過錯，有過錯的一方要賠償對方的損失，雙方有過錯的，應雙方返還。雙方故意訂立違法合同的，應將雙方取得的或約定取得的財產收歸國庫。在上述案例中，甲乙合同為無效合同(由于違反國家法律關于土地使用權轉讓應當?shù)怯浀囊?guī)定)，因此甲不能取得土地使用權，而乙丙之間的合同為有效合同，丙依法取得了土地使用權。

　　第二類：關于合同變更或解除方面的案例。

　　此類案例主要是針對合同變更或解除的原因、內容、時間、效力以及民事責任承擔等方面的問題。例如，公民甲將兩間房屋出租給乙居住，租期3年。1年以后，甲為取得更多的租金，便以自己家人要居住為由與乙達成了提前終止租房合同的協(xié)議。后來乙發(fā)現(xiàn)甲并沒有自己居住該房，而是以更高的租金將該房出租給了丙。問：甲乙解除租房合同的協(xié)議是否有效?為什么?

　　分析方法：在分析此類案例時，主要要明確當事人變更或解除合同的原因是什么、是否符合法律的有關規(guī)定、合同從何時變更或解除等，從而確定當事人的變更或解除合同的行為是否有效、是否應當承擔法律責任等問題。上述案例中由于當事人一方甲以欺詐手段解除原租房合同，該行為應屬無效，甲對此行為后果應當承擔違約責任。

　　第三類：關于合同當事人分立或合并以及合同擔保方面的案例。

　　合同當事人分立或合并的有關問題屬合同案例和民事主體方面案例相互交叉的內容，此問題前面已有論及，不再贅述。

　　合同擔保方面的問題和物權擔保大體相同，參見民事主體方面的有關內容。

　　第四類：關于違約責任方面的案例及分析方法。

　　違約責任方面的案例往往和上述三種情況結合在一起出題。在分析此類案例時注意：首先要考慮合同是否有效，然后弄清是一方違約還是雙方違約，造成違約的原因是當事人自己的過錯還是上級主管機關的過錯，第三步要分析是全部違約還是部分違約，是數(shù)量不足、質量不合格還是時間上遲延、方式上錯誤等，最后根據法律的有關規(guī)定或合同的約定，確定當事人的違約責任。如果是有擔保的合同，當事人一方違約時，應按有關的擔保條款的規(guī)定，由有責任的當事人承擔責任。

　　第五類：綜合性合同的案例及分析方法。

　　這種合同案例，一般是從合同訂立到履行，再到擔保、違約等多方面的關系，或者是從合同無效的辨析，到確定有關人的責任等多方面的問題，對這種案例的分析，一般有以下幾個步驟：第一步，分析合同是否成立、有效;第二步，如果合同有效，了解當事人履行合同或違反合同的情況，包括違約的程度、原因、當事人的過錯、造成的損失、有無擔保等，最后確定違約責任的承擔。

　　(2)關于侵權責任方面的案例及分析方法。侵權責任方面的案例主要有兩種：一種是一般侵權的民事責任方面的案例;另一種是特殊侵權的民事責任方面的案例。

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　　一般侵權的民事責任案例主要是針對一般侵權的構成要件和侵權損害賠償問題出題的。如判斷行為人的行為是否侵害了他人的權利，如果構成侵權，行為人應當承擔什么樣的民事責任等。例如：女青年楊某在治病期間，同意醫(yī)院將其與醫(yī)生的談話場面及病體拍照。此后，醫(yī)院多次將這些照片在專家參加的研討會上向與會者出示。一次，該醫(yī)院為宣傳優(yōu)生優(yōu)育，舉辦了為期1個月的“優(yōu)生優(yōu)育展覽”。展覽中選用楊某兩幅照片，一幅是楊某和其他患者一道與醫(yī)生座談，其中楊某的形象非常丑陋;另一幅是楊某的眼睛部分用布條遮蓋的病體裸照。楊某知道上述兩事后，非常氣憤，即向法院提起訴訟，認為醫(yī)院的行為侵犯了自己的人身權，要求其停止侵害，賠償損失。問：醫(yī)院的上述行為是否構成對楊某人身權的侵犯?楊某可否請求得到法律的保護?

　　分析方法：第一步是先確定案件性質是一般侵權還是特殊侵權;第二步是運用一般侵權責任的四個構成要件，確定有關當事人是不是實施了侵權行為，是否應當承擔侵權責任。在這一過程中，要注意案情中幾種情況：有沒有混合過錯，即侵害人和受害人雙方都有過錯的情況。如果有，就要根據各自的過錯程度分擔責任;有沒有共同過錯，即侵害人為二人以上的現(xiàn)象。如果有，就要由共同侵害人承擔連帶責任;有沒有受害人重大過失或者故意的情況，如果有，就應減輕或免除行為人的責任;有無正當防衛(wèi)和緊急避險的情況，如果有，應按相關規(guī)定處理。第三步是按試題提出的問題，明確有關當事人應承擔的具體責任形式和具體的財產責任范圍。包括賠償金數(shù)額、返還財產的數(shù)額等。需要合并使用幾種責任方式的，要注意合并使用。上述案例中，醫(yī)院的行為由于違反了與受害人約定的使用范圍，擅自公開未經他人同意的照片，構成了對他人人身權的侵害，楊某作為受害人，依《民法通則》的有關規(guī)定，有權得到法律的保護。

　　在具體運用一般侵權責任構成要件分析案例時，要注意因果關系問題，注意區(qū)分原因和條件的不同、多因一果和行為人的行為雖然是侵權原因，但并不違法等特殊情況。要注意四個要件是個整體，只有同時具備才構成一般侵權的民事責任。

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　　《民法通則》中規(guī)定了特殊侵權的有關情況，這幾種情況都有可能出案例分析題。這幾種情況有共同的特點，但各自又有自己的特征，對于這些案例的分析，主要是抓住有關法律規(guī)定的條件，結合案情進行分析。例如，王某晚上騎自行車去上夜班，經某工廠門前的公路時，突然發(fā)現(xiàn)前面路上的井蓋已經塌落，但因距離太近來不及躲避而摔倒，造成下頜骨粉碎性骨折、鼻骨骨折，花去醫(yī)療費4500元。經調查，該井蓋是市政公司于1個月前更換的。更換時該井蓋有不明顯裂紋，但因井蓋已用完，施工人員認為一般不會影響使用，就沒有對該井蓋再換新的。出事當天上午，工廠的一輛超載汽車進廠時將該井蓋壓塌，但工廠既未告知市政公司，也未設置示警標志。問：王某所受到的損害應當由誰承擔賠償責任?在此案例中，工廠與市政公司應當對王某所受到的損害承擔民事責任。市政公司裝置井蓋質量不合格，主觀上有過錯，是造成王某摔傷的原因之一，工廠超載汽車壓塌井蓋，但工廠既未告知市政公司，又不設置示警標志，是造成王某摔傷的主要原因。

　　(3)關于無因管理和不當?shù)美矫娴陌咐胺治龇椒ā?/p>

　　無因管理和不當?shù)美矫娴膬热菀话爿^為簡單，問題也較為直接，例如，張某父子倆共同生活。1994年秋天，張某父子倆出遠洋打漁，需1個月后才能回家。一天，氣象臺預報：近期將有強臺風。張家鄰居王某見張家無人，房子又年久失修，難以承受臺風襲擊。于是，就花錢請人對張家的房子進行了加固，共花費用500元，但臺風過后，張家的房子還是倒塌了。問：王某的行為是否構成無因管理?王某是否有權要求張家父子償還所支出的費用?對此6.關于繼承法方面的案例及分析方法。

　　繼承法方面的案例中涉及的問題主要有法定繼承、遺囑繼承和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議幾個方面。這種案例情節(jié)復雜、人物關系繁多、常常使考生無從下手。例如：李樹綱以打漁為生，有兩層樓房一幢，共12間房。其女李玲出嫁多年，常有來往。長子李全喜，用自己經商收入建房4間，自成家庭;李全喜前妻早喪，遺子李山;后妻任平，生子李林。李山是復員軍人，為成立小家庭也用復員費購置新房2間，其妻何慧，生女李潔。李樹綱的次子李全興已病故，妻子王氏帶兒子李明星另嫁。李樹綱有一友宋建曾幫助過李樹綱，李樹綱想贈與一筆錢，但其未接受。李樹綱即寫下字據將自己房屋2間待自己死后贈給宋建的兒子宋明。今年初，李樹綱、李全喜、李山三人出海打漁，遇臺風船毀人亡，但各人死亡時間不能確定。喪事完畢，死者親屬們?yōu)榉慨a分割發(fā)生糾紛。李玲認為，其兄已死，她是李樹綱惟一子女，要求繼承李樹綱的房屋12間;任平認為李玲是出嫁女，不能回娘家分房子，她系李樹綱的喪偶兒媳，因此房屋應由她和李林繼承;另外，她還認為李山也系其子，她亦有權繼承李山的房產。何慧不同意他們的意見，她和李潔均請求分割遺產，李明星也要求繼承。宋明得知受遺贈后3個月來一直未表示態(tài)度，但在發(fā)生糾紛時也提出分割遺產要求。問：(1)請指出本案的被繼承人和遺產，并說明被繼承人死亡的先后順序及認定理由。(2)本案當事人李玲、任平、李林、何慧、李潔、李明星、宋明能否分割遺產，分別說明理由。

　　分析方法：案例中涉及幾個方面的問題分別適用各自的有關規(guī)定和不同的思路。

　　涉及法定繼承的一般思路是：

　　第一步：首先認定有無遺囑，無遺囑的或者雖有遺囑但遺囑無效或者未處分的遺產，才按法定繼承處理。

　　第二步：確定被繼承人的遺產。在確定被繼承人的遺產時，要注意把被繼承人的遺產同他生前與他人共有的財產區(qū)分開來，把被繼承人生前個人合法所有的財產同他代管、經營、租賃等財產區(qū)別開來，同時注意被繼承人生前依法應當?shù)玫蕉鴮嶋H未能占有的財產也屬遺產。

　　第三步：確定繼承人的范圍和順序。把應當取得遺產的繼承人和依法應當?shù)玫竭m當遺產的非繼承人都計算進來，把無繼承權的親戚、喪失繼承權和拋棄繼承權的繼承人都排除掉，分析時應注意幾個問題：案例中的喪偶兒媳、女婿對公婆、岳父母的遺產有無繼承權;寡婦改嫁的繼承權、胎兒的繼承權、出嫁女兒的繼承權、代位繼承和轉繼承人的繼承權。

　　第四步：認定繼承人有無個人債務。如有，應先從遺產中予以償還。在此，注意區(qū)分被繼承人的個人債務和被繼承人生前為家庭生活所欠的債務，屬于后者的，應由繼承人共同承擔。

　　最后，按照參加繼承的人數(shù)分割遺產，原則上，同一順序的繼承人份額均等，有特殊情況的，按法律規(guī)定或全體繼承人的協(xié)議處理。

　　在法定繼承中應注意有一種特殊情況，即相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡時的繼承問題。對于這種情況，一般的做法是：如果不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡;如果死者各自都有繼承人，幾個死者輩分不同的推定長輩先死，輩分相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。

　　涉及遺囑繼承和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的一般思路是：按照遺囑的有效要件，分析遺囑是否有效，是部分無效還是全部無效，無效的原因是什么，對無效的遺囑所涉及的遺產，要按法定繼承處理;按照合同的有關理論來認定遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是否有效，有效的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，有著最強的效力，當它與法定繼承、遺囑繼承等繼承方式共同存在于一個案件中并發(fā)生沖突時，應按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議分割遺產。

　　如果一個案例中同時包含了法定繼承、遺囑繼承、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議等幾種情況時，就要分別認定遺囑和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是否有效，并結合法定繼承問題進行全面考慮，然后按照“繼承開始后，按法定繼承辦理;有遺囑的，按遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理?！钡挠嘘P規(guī)定進行分析處理案件。上述案件中，李樹綱、李全喜、李山均為被繼承人，遺產為三人的房屋共18間。根據有關法規(guī)規(guī)定，本案中應認定李樹綱先死亡、李全喜次之，李山再次之。案件中其他當事人的繼承權利和理由是：根據《婚姻法》中“父母和子女有相互繼承遺產的權利”的規(guī)定，李玲享有對李樹綱遺產的繼承權;任平與何慧不屬李樹綱法定繼承人范圍的人，也不屬于對公婆盡主要贍養(yǎng)義務的喪偶兒媳，因此不能繼承李樹綱的遺產;李明星之父李全興先于李樹綱死亡，李明星對李樹綱的遺產享有代位繼承權;李全喜是李樹綱的繼承人，其死后，他繼承李樹綱的一份房產轉繼承歸其繼承人繼承，宋明3個月內未表示接受李樹綱的遺贈，應視為放棄受遺贈;李全喜的遺產應由任平、李林、李山共同繼承;因李山亦死亡，其繼承李全喜的該份遺產，轉歸何慧和李潔共同繼承;李山的遺產應由何慧和李潔共同繼承。任平是李山的繼母，但與李山未形成實際扶養(yǎng)關系，依法不能繼承李山的遺產。

　　上述介紹的是幾種常見的民事案例類型的分析方法，其余的類型參照一般的分析方法即可解決。最后，需要強調的是：民法方面的案例特點是內容多，且分散，難度和深度也較大，考試時間的有限和繁雜的試題之間存在突出矛盾。因此，在復習時首先要下功夫掌握民法的基本理論，學會熟練運用有關的法律規(guī)定，其次要掌握正確的案例分析方法，在此基礎上，注意正確地分配答題時間，這樣，才能考出好的成績。

　　類似案例，只要考生抓住無因管理和不當?shù)美臉嫵梢纯蓮闹械玫秸_答案。

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