2011年法律碩士備考之法制史（3）_跨考網(wǎng)

第六節(jié)司法制度

一、司法機(jī)構(gòu)

(一)中央司法機(jī)關(guān)

在中國奴隸制時(shí)代，國王或天子作為最高統(tǒng)治者同時(shí)也掌握最高司法權(quán)。

傳說舜帝時(shí)期的皋陶是中國歷史上第一個(gè)法官。

在夏朝，專門的司法官吏稱為“士”和“理”，中央的最高司法官叫“大理”，是國王的司法助手。

到商朝，國王之下的最高司法官改稱“大司寇”（或稱“司寇”）。

西周時(shí)期，中央最高司法官仍稱“大司寇”，大司寇之下設(shè)“小司寇”，輔佐大司寇審理具體案件。

(二)地方司法機(jī)關(guān)

自夏朝開始，中國奴隸制時(shí)代的地方司法官員大多以“士”命名。有“鄉(xiāng)士”“遂士”“縣士”“方士”“訝士”等等，分別負(fù)責(zé)審理不同地區(qū)的刑事、民事案件。

二、訴訟制度

(一)天罰與神判

在神權(quán)法思想的支配下，夏、商兩朝（特別是商朝）將宗教意識(shí)與審判精神相結(jié)合形成了“天罰”與“神判”制度，這是夏商訴訟制度的根本特征和基本面貌。

首先，統(tǒng)治者利用社會(huì)上普遍存在的迷信心理，假托神意進(jìn)行審判。其次，假托鬼神之意，實(shí)施“天罰”。夏商兩朝的“天罰”思想和神判制度至春秋以后仍長期殘留在中國歷代的訴訟文化之中。

(二)“獄”與“訟”

到西周時(shí)期，民事案件和刑事案件已有明確的區(qū)分，凡民事案件，一般稱為“訟”，刑事案件則稱為“獄”。審理民事案件稱為“聽訟”；審理刑事案件，叫做“斷獄”。受理民事訴訟時(shí)要先收取訴訟費(fèi)，受理刑事訴訟時(shí)要收取證據(jù)材料。

(三)“五聽”

“五聽”制度是西周時(shí)期審理案件時(shí)判斷當(dāng)事人陳述真?zhèn)蔚奈宸N方式。其具體內(nèi)容是：（1）“辭聽”（2）“色聽”（3）“氣聽”（4）“耳聽”（5）“目聽”

“五聽”實(shí)際上是運(yùn)用察言觀色的辦法，通過觀察被訊問者感官反應(yīng)而確定其陳述真假。雖然近于主觀，但比起夏、商的“神判”已顯然進(jìn)了一大步，已經(jīng)注意到司法心理問題并將其運(yùn)用到司法實(shí)踐之中。

(四)“讀鞫”與“乞鞫”

“讀鞫”是指在審判結(jié)束后要向當(dāng)事人宣讀判決書，讀鞫之后，犯人若不服判決，可以要求上訴再審，稱為“乞鞫”。

(五)“三刺”

西周時(shí)期凡重大疑難案件，要經(jīng)過“三刺”程序，即“一曰訊群臣，二曰訊群吏，三曰訊萬民”。也就是說，凡重大疑難案件，應(yīng)首先交給大臣們來討論，群臣討論尚不能決定，再交給官吏討論，還不能決定者，最后交給所有國人商討決定。說明西周時(shí)期對(duì)于司法判案的慎重，是“明德慎罰”法制指導(dǎo)思想在司法實(shí)踐中的體現(xiàn)。

三、監(jiān)獄制度

(一)監(jiān)獄名稱

中國奴隸制時(shí)代的監(jiān)獄大多稱為“圜土”，商周時(shí)期也稱“囹圄”，到了春秋時(shí)，則通稱“囹圄”。

(二)監(jiān)獄管理??? 西周設(shè)有“司圜”與“掌囚”兩種監(jiān)獄管理官員，也存在著兩種不同的監(jiān)獄管理形式。（1）“圜土”所關(guān)押的是特定對(duì)象，即未達(dá)到處以五刑程度的輕微犯罪者，當(dāng)時(shí)稱之為“罷民”?！八距鳌睂ｉT負(fù)責(zé)管理圜土。（2）西周還有一種專門關(guān)押可能處以五刑等重刑的未決犯的場所，由“掌囚”專職管理。　

第二章封建制前期(戰(zhàn)國、秦、漢、三國、兩晉、南北朝)法律制度

第一節(jié)法制指導(dǎo)思想

一、戰(zhàn)國時(shí)期法家的法制思想

主要體現(xiàn)在一些法家代表人物如李悝、吳起、商鞅等人的理論著作和政治實(shí)踐中，這些法家代表人物的法制思想典型地反映了新興地主階級(jí)的法律觀，并成為戰(zhàn)國時(shí)期法制發(fā)展的主要指導(dǎo)思想。

(一)“以法治國”

在治國的方針策略上，法家主張“以法治國”將法律作為治理國家的基本手段，‘以法治國’是法家的基本理論，也是新興地主階級(jí)的基本法制原則。這種“以法治國”的原則:第一，國家應(yīng)制定法律作為全社會(huì)的基本準(zhǔn)則，第二，國家應(yīng)依照所制定的法律來處理各種事務(wù)，“緣法而治”。第三，以法律作為統(tǒng)一的取舍標(biāo)準(zhǔn)，要求全社會(huì)都在法律范圍內(nèi)活動(dòng)，強(qiáng)調(diào)‘事斷于法’。

(二)“刑無等級(jí)”

在法律的選用上，法家反對(duì)宗法制時(shí)代的“禮有差等”，而主張‘刑無等級(jí)’。即所謂“刑過不避大臣，賞善不遺匹夫”。

(三)“行刑重輕”

在法律的內(nèi)容上，法家主張“行刑重輕”即主張用嚴(yán)刑重罰的手段來達(dá)到以法治國的目的?！爸匦讨髁x”也是法家法律思想的突出內(nèi)容。他們要求“輕罪重判”，提高量刑幅度，最終達(dá)到“以刑去刑”的目的。

(四)“法布于眾”

最后，與“以法治國”等原則的要求相適用，法家也主張“法布于眾”即向全社會(huì)公布國家的法律，認(rèn)全體臣民清楚地知道什么是合法，什么是非法，應(yīng)該做什么，不應(yīng)該做什么。這也是“以法治國”方針的必然要求。

法家的上述觀點(diǎn)和主張集中反映了戰(zhàn)國時(shí)期新興地主階級(jí)對(duì)于法律的看法和認(rèn)識(shí)，構(gòu)成了中國封建社會(huì)初期的代表性法律思想。這些思想在當(dāng)時(shí)被李悝、商鞅等代表人物貫徹到實(shí)際的政治法律之中，深刻影響了戰(zhàn)國時(shí)期法制的發(fā)展與變遷。

二、秦朝的法制指導(dǎo)思想

(一)“法令由一統(tǒng)”

秦朝以法家思想為指導(dǎo)，強(qiáng)調(diào)“法令出一”，立法權(quán)掌握于君主之手，強(qiáng)調(diào)法律統(tǒng)一，“海內(nèi)為郡縣，法令由一編”，維護(hù)君主的最高立法權(quán)。 　　

(二)“以法為本”、“凡事皆有法式”

主張治國以法，實(shí)行‘法治’，特別強(qiáng)調(diào)“事斷于法”、“緣法而治”，以法律作為判斷是非曲直、決定行止賞罰的惟一標(biāo)準(zhǔn)。

(三)棄禮任法，峻法嚴(yán)刑

秦朝奉行法家學(xué)說，打擊儒家思想，主張峻法嚴(yán)刑，通過“深督輕罪，”使“民不敢犯（罪）”，達(dá)到鞏固專制統(tǒng)治的目的。

三、漢朝的法制指導(dǎo)思想

(一)“與民休息”、“寬省刑法”??? 漢初統(tǒng)治階級(jí)開始深刻反思法家思想，嚴(yán)厲批判‘專任刑罰’、‘重刑輕罪’的主張，為了鞏固封建統(tǒng)治，確立了黃老學(xué)派無為而治、“與民休息”、“寬省刑法”的指導(dǎo)思想。

(二)“禮法并用”、“德主刑輔”???? 漢武帝時(shí)期，封建國家已經(jīng)具備雄厚的物質(zhì)基礎(chǔ)，漢武帝決心改“無為而治”為“有為而治”，儒學(xué)思想家董仲舒適時(shí)地提出了“罷黜百家，獨(dú)遵儒術(shù)”的主張，系統(tǒng)地闡述了“禮法并用”、“德主刑輔”的法制指導(dǎo)思想，得到最高統(tǒng)治者的肯定，上升為占統(tǒng)治地位的指導(dǎo)思想。

這種思想實(shí)質(zhì)上是對(duì)孔子、孟子、荀子儒家思想、商鞅、韓非法家思想和陰陽等家學(xué)說的綜合繼承，從而豐富了儒家的思想體系，不僅對(duì)漢朝的統(tǒng)治發(fā)揮了重要作用，而且對(duì)整個(gè)封建社會(huì)的歷史發(fā)展也具有深遠(yuǎn)的影響。

四、三國、兩晉、南北朝的法制指導(dǎo)思想???

這個(gè)時(shí)期的法制指導(dǎo)思想是在“引禮入律”的深化中，突出儒家思想為主導(dǎo)的政治法律思想，又呈現(xiàn)出階段發(fā)展特點(diǎn)。

三國時(shí)期，禮法結(jié)合的“法治”主張，實(shí)際上與秦漢以來開始形成的封建正統(tǒng)法律思想的發(fā)展是一致的。

兩晉時(shí)期，堅(jiān)持引禮入律，使法律進(jìn)一步儒家化，為隋唐“一準(zhǔn)乎禮”的封建正統(tǒng)法律的成熟定形奠定了重要的基礎(chǔ)。

南北朝時(shí)期，南朝法律思想一遵西晉，繼續(xù)門閥統(tǒng)治，宣揚(yáng)禮教，北朝雖多為少數(shù)民族建國，但入主中原后，很快接受儒家思想，深受漢、晉法律思想的影響，很快確立了以德禮為主的法制指導(dǎo)思想。