法律碩士專業(yè)民法模擬試題(三)參考答案_跨考網(wǎng)

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法律碩士專業(yè)民法模擬試題(三)

　　法律碩士專業(yè)民法模擬試題(三)參考答案

　　一、單項選擇題：

　　1C 2D 3B 4C 5B 6A 7C 8B 9D 10C 11C 12C 13D 14B 15D

　　16C 17B 18A 19A 20D 21A 22B 23C 24B 25C 26 C 27C 28B 29B 30A

　　二、多項選擇題：

　　1AD 2ABD 3BCD 4AC 5AD 6AB 7AB 8BCD 9BCD 10AD

　　11BCD 12BD 13ABC 14BCD 15BCD 16ABCD 17CD 18ABCD 19ABCD 20AC

　　三、簡答題：

　　1.債權(quán)與物權(quán)存在哪些區(qū)別?

　　答：1、債權(quán)是請求權(quán)，是債權(quán)人請求債務(wù)人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。物權(quán)是支配權(quán)，其可以直接支配自己的物，并排除他人的非法干涉。2、債權(quán)是對人權(quán)，而物權(quán)是對世權(quán)。3、債權(quán)是相對權(quán)，權(quán)利人只能對特定的相對人主張權(quán)利。物權(quán)是絕對權(quán)，其權(quán)利人是特定的，義務(wù)人是不特定的，即物權(quán)人以外的所有其他人都負有尊重物權(quán)人直接支配物并排除他人非法干涉的義務(wù)。4、債權(quán)具有相容性，例如一物二賣，兩個合同都有效，但是物權(quán)具有排他性，一個物上只能有一個所有權(quán)，對于另一個人，其合同有效，但不能取得所有權(quán)，只能請求債務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。5、債權(quán)是通過合同設(shè)定的，合同就是最典型的債權(quán)，所以具有任意性，契約自由、意思自治。物權(quán)法定，物權(quán)具有法定性。6.物權(quán)與債權(quán)反映不同的財產(chǎn)關(guān)系,體現(xiàn)不同的經(jīng)濟利益 物權(quán)反映靜態(tài)的財產(chǎn)，債權(quán)反映動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系,其體現(xiàn)的經(jīng)濟利益,是債權(quán)人通過請求債務(wù)人履行債務(wù),或者取得債務(wù)人給付的財產(chǎn),或者獲得債務(wù)人提供的勞務(wù)。

　　2。合同的概念與特征。

　　答：a`合同的概念：合同是兩個或兩個以上的當(dāng)事人之間為實現(xiàn)一定的目的，明確彼此權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。

　　b.合同具有以下法律特征： 首先，合同是一種民事法律行為。《民法通則》第54條規(guī)定：“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。”合同的這種民事法律行為，在主體方面要求有兩個以上的當(dāng)事人，在意思表示方面要求當(dāng)事人的意思表示一致。其次，合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的。所謂設(shè)立，是指當(dāng)事人訂立合同以形成某種法律關(guān)系;所謂變更，是指當(dāng)事人協(xié)商一致以使原有的合同關(guān)系在內(nèi)容上發(fā)生變化;所謂終止，是指當(dāng)事人協(xié)商一致以消滅原法律關(guān)系。

　　3.試述不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件。

　　答：(一)一方獲得利益

　　一方獲得利益是不當(dāng)?shù)美麡?gòu)成要件之一。一方獲得利益是指因為產(chǎn)生一定的法律事實結(jié)果，使得當(dāng)事人財產(chǎn)的增加或利益上的積累財產(chǎn)、權(quán)利都屬于利益的范圍，但除精神利益外。一方獲得利益包括利益的積極增加和利益的消極增加。利益的積極增加：例如當(dāng)事人財產(chǎn)，權(quán)利的增強，財產(chǎn)，權(quán)利的消滅等情形。利益的消極增加，即當(dāng)事人的利益本應(yīng)該減少而并沒有減少所獲得利益的情形，例如費用等。如果不具備獲得不當(dāng)利益的構(gòu)成要件，如一方當(dāng)事僅使他人的財產(chǎn)受到損害，但自已沒有從中獲得利益，則會產(chǎn)生損害賠償責(zé)任而不是不當(dāng)?shù)美颠€的責(zé)任。

　　(二)他方利益受損

　　他方利益受到損失：是指因有一定事實而使得財產(chǎn)總額減少。如果僅僅一方獲得利益，而未造成他人的損失，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。例如，拾得乙拋棄的沙發(fā)，所謂損失不只是減少他人既存之財產(chǎn)，他人可獲得增加而未增加的利益。例如：甲租房給乙，乙沒有授權(quán)而轉(zhuǎn)租給其他人，造成房東甲的損失。一方獲得利益與他方受到損失是否為并存的要件，有不同的看法。史尚寬先生認為，雖然受有利益，而來致他人受到損害的，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。德國民法典?12條第一款規(guī)定：“無法律上的原因，因他人給付或以其他方式由他人負擔(dān)費用而取得利益的人，對他人負有返還義務(wù)?！边@條也說明了必須要有一方受到損失。我國民法則以“造成他人損失的”表達此意。這里的損失有兩種情形：第一是，現(xiàn)有利益的減少(直接或積極的損失)第二是：利益應(yīng)當(dāng)增加而未增加(間接或消極損失) 。

　　(三)一方獲得利益與他方利益受損之間有因果關(guān)系

　　一方獲得利益與他方利益受損之間有因果關(guān)系，是指受到損失是由獲得利益的人造成的后果。受損失人的損失與受益人的受益范圍不必相同，它只影響義務(wù)人返還義務(wù)的范圍，其形態(tài)不必相同。例如甲把乙的古董賣給丙，甲所得是古董的錢，而物的所有人乙喪失了對該物所有權(quán)，也不會影響不當(dāng)?shù)美闪ⅰ?/p>

　　(四)獲得利益及利益受損均無法律根據(jù)

　　盡管各個國家對不當(dāng)?shù)美膶嶓w法律規(guī)定有所不一樣，但實質(zhì)上都強調(diào)利益取得的不當(dāng)性，取得利益“沒有法律的原因”沒有法律上的原因，各國表述不一，如羅馬法稱之為無原因，瑞士法稱之為無適法原因等。在我國民法稱為“沒有合法根據(jù)”與無法律上的原因，在解釋上意義相同，是不當(dāng)?shù)美麡?gòu)成的核心要件。無法律上的原因既可以是自始無原因，也可以是事后無原因。例如無權(quán)人有償處分他人財物而受益的是自始無原因，合同履行了給付，該合同后被確認無效的是事后無原因。

　　4.如何確立侵權(quán)行為的歸則原則。

　　答。我國民法通則規(guī)定的侵權(quán)行為歸責(zé)原則有三種:

　　1、過錯責(zé)任原則

　　1) 含義：是指當(dāng)事人的主觀過錯是構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則。過錯是行為人決定其行動的一種故意或過失的主觀心理狀態(tài)。

　　2) 適用過錯責(zé)任的意義：

　?、?在一般侵權(quán)中，只要行為人盡到了應(yīng)有的合理的注意義務(wù)，即使發(fā)生損害也不負賠償責(zé)任。

　?、?在過錯責(zé)任下，對一般侵權(quán)責(zé)任實行“誰主張誰舉證”的原則。

　?、?適用過錯責(zé)任原則時，第三人或受害人的過錯對責(zé)任承擔(dān)有重要影響。

　　2、無過錯責(zé)任原則

　　1) 含義：指當(dāng)事人實施了加害行為，盡管其主觀上無過錯，便根據(jù)法律規(guī)定(民通106條系3款)仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則。

　　2) 適用情形(民通規(guī)定)： ① 從事高度危險活動致人損害的行為 ② 污染環(huán)境致人損害的行為 ③ 飼養(yǎng)動物致人損害的行為 ④ 產(chǎn)品不合格致人損害的行為

　　3) 適用的注意事項 ：① 無過錯原則的適用必須是法律的明確規(guī)定

　?、?適用無過錯原則，受害人不須證明加害人的過錯，加害人也不能通過證明自己無過錯而免責(zé)，但原告應(yīng)證明損害事實及因果關(guān)系。 ③ 我國實行的是有條件的、相對的無過錯責(zé)任原則，在出現(xiàn)法定免責(zé)事由時，有關(guān)當(dāng)事人可全部或部分免除其民事責(zé)任。(如不可抗力的自然災(zāi)害，及時采取合理措施仍不能避免造成環(huán)境污染的，免于承擔(dān))

　　3、公平責(zé)任原則

　　1) 含義：指損害雙方的當(dāng)事人均無過錯，但如不補償受害人的損失又顯失公平的，法院可根據(jù)具體情況和公平觀念，要求當(dāng)事人分擔(dān)損害后果。 2) 適用中的注意事項： ① 適用的前提是當(dāng)事人既無過錯，又不能推定過錯，也不存在法定的承擔(dān)無過錯責(zé)任的情況。 ② 當(dāng)事人如何分擔(dān)責(zé)任，由法官根據(jù)個案的具體情況，包括損害事實與各方當(dāng)事人的經(jīng)濟能力進行綜合衡量，力求公平。 ③ 在法條中的體現(xiàn)(民通和民通意見)：緊急避險致人損害的(險情由自然原因形成;行為人采取的措施無不當(dāng));為對方利益或共同利益中致人損害的(可責(zé)令對方或受益人給予受害人一定的經(jīng)濟補償)。