2007年北京大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院經(jīng)濟(jì)法筆記_跨考網(wǎng)

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　提綱
　　分四個部分闡述基本理論問題?；A(chǔ)理論不同于基本理論。
　　一、 總論(本體論、價值論、規(guī)范論、運行論、學(xué)科論)8
　　二、 宏觀調(diào)控法(概述、財政法、稅法、金融調(diào)控法、計劃法)4
　　三、 市場規(guī)制法(概述、反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法、消法)4
　　四、 跨領(lǐng)域(企業(yè)法、價格法、區(qū)域經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)、科學(xué)發(fā)展觀)4
　　第一部分　總論
　　一、 本體論
　　經(jīng)濟(jì)法學(xué)科有不少爭論，有偏見和誤解。
　　(一)概念
　　1、辭源(摩萊里《自然法典》)經(jīng)濟(jì)法就是分配法，就是從根本上消除惡習(xí)和破壞，經(jīng)濟(jì)法具有僅次于憲法的崇高地位。
　　2、本義
　　如何理解經(jīng)濟(jì)?
　　3、定義規(guī)則(法是調(diào)整……社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱)
　　4、內(nèi)涵——調(diào)整對象——社會關(guān)系
　　1)三個時期、多種學(xué)說
　　79-84興起時期：第一，唯經(jīng)濟(jì)法說;第二，特定經(jīng)濟(jì)關(guān)系說;第三，唯民法說
　　85-91初步發(fā)展時期：第一，主體說;第二，特定經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域說;第三，所有制基礎(chǔ)說;第四，經(jīng)濟(jì)關(guān)系性質(zhì)說(管理協(xié)作論、縱橫經(jīng)濟(jì)關(guān)系論、意志經(jīng)濟(jì)關(guān)系論、管理關(guān)系論)
　　92----過渡時期：
　　2)共識
　　第一，經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的社會關(guān)系中，國家或政府總是(或常常是)一方主體。
　　第二，這種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，是在國家對經(jīng)濟(jì)運行施加影響的過程中產(chǎn)生的。
　　第三，這種國家施加的影響是為了社會整體利益。
　　經(jīng)法法是調(diào)整國家或政府為了社會整體利益對經(jīng)濟(jì)運行施加影響的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
　　(二)范疇
　　1、范疇
　　經(jīng)濟(jì)法體系與經(jīng)濟(jì)法律體系，前者是指經(jīng)濟(jì)法規(guī)范為元素的系統(tǒng)，后者僅僅是文本。
　　2、劃分依據(jù)
　　1)一以貫之
　　2)無遺漏、無重復(fù)
　　3)必須以經(jīng)濟(jì)法規(guī)范為元素
　　3、構(gòu)造
　　(三)經(jīng)濟(jì)法地位
　　1、法的體系中的地位
　　它是法的體系中第一層次的獨立的部門法。
　　2、法域中的地位(公法、私法、公私法、不含公、私法、社會法)主流觀點是公法
　　3、經(jīng)濟(jì)法與其它法律部門
　　1)與憲法(空白)
　　2)與民法
　　區(qū)別：
　　聯(lián)系：共同實現(xiàn)市場秩序(協(xié)同性)、
　　3)與行政法
　　4、功能
　　1)協(xié)調(diào)性
　　2)現(xiàn)代性
　　3)經(jīng)濟(jì)性
　　4)政策性
　　開始于2004-7-30 19點01分
　　考研回答的方式必須有別于司法考試的方式。不僅需要尋求法律上的支持，同時需求尋求理論上的扎實。應(yīng)當(dāng)以不變應(yīng)萬變。我們事實上是緊密圍繞這個問題進(jìn)行上課的。
　　昨天講了本體論的問題，今天看來還需要補充一些。還需要補充一些。
　　在辭源部分還需要補充經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生部分。對于不同觀點進(jìn)行呈現(xiàn)、整理和分析就是我們所需要掌握的技術(shù)。恰恰通過這個表明這個深度和廣度。
　　經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生：
　　一、從時間上看，有：
　　1、古代社會就有。
　　2、社會劃分可以有不同標(biāo)準(zhǔn)而形成不同形態(tài)。經(jīng)濟(jì)法的劃分標(biāo)準(zhǔn)更多的是從經(jīng)濟(jì)角度進(jìn)行的。因此有人認(rèn)為自然經(jīng)濟(jì)社會時期就有了。當(dāng)然有早期或晚期之分(到資本主義萌芽才產(chǎn)生)
　　3、商品經(jīng)濟(jì)或市場經(jīng)濟(jì)時期形成。有人將商品經(jīng)濟(jì)分為不同階段，但不妨礙作為統(tǒng)一整體看待。但是對于自由競爭時期還是壟斷時期產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)法卻有不同的觀點。后者認(rèn)為，作為一個部門法的經(jīng)濟(jì)法是在壟斷時期才開始出現(xiàn)，并逐步成為有影響的法律部門。
　　二、主導(dǎo)的觀點是第三種。我們闡述之：
　　壟斷的市場經(jīng)濟(jì)時期，(自由競爭時期成為傳統(tǒng)市場經(jīng)濟(jì)，壟斷市場經(jīng)濟(jì)時期也成為帝國主義時期或現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)時期)，當(dāng)市場出現(xiàn)壟斷、經(jīng)濟(jì)危機(jī)發(fā)生，標(biāo)志著現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的形成。美國1890年出現(xiàn)的《反壟斷法》是作為經(jīng)濟(jì)法出現(xiàn)的一個標(biāo)志，當(dāng)然也有人認(rèn)為只是標(biāo)志之一。
　　這種觀點的基本思想有：
　　1、前市場經(jīng)濟(jì)時期，由于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平比較低，人與人之間的經(jīng)濟(jì)交往比較少，國家對社會法律的需求更多的是對社會管理的制度需求。因此，這種時期民法附屬于刑法，經(jīng)濟(jì)方面的法律關(guān)系比較少，宗教、道德、習(xí)慣的規(guī)范效果比較好。
　　2、自由競爭市場經(jīng)濟(jì)時期。進(jìn)入市場經(jīng)濟(jì)時期，人與人的交換越來越多，生產(chǎn)的主要目的從滿足自己需求轉(zhuǎn)向了交換。人們的生存轉(zhuǎn)為了一種在交換中生存的交往模式。這種人與人之間的社會關(guān)系大量的表現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)關(guān)系，則傳統(tǒng)的宗教、道德、習(xí)慣不足以調(diào)整這種關(guān)系。人對利益最大化的需求使得舊的秩序失去了調(diào)整效力，產(chǎn)生了新的制度需求。需要公權(quán)力、國家來確定一種共同遵守的法律規(guī)范對交換的關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。首先需要解決交換前后產(chǎn)權(quán)的法律，也就是物權(quán)法。同時為了滿足調(diào)整交換過程的規(guī)范需求于是產(chǎn)生了合同法。這樣就構(gòu)成了交換領(lǐng)域的兩大支柱。當(dāng)封建主經(jīng)過圈地運動成為了資本家，但是當(dāng)時的資本力量十分薄弱，幾乎不能形成規(guī)模的市場與規(guī)模的生產(chǎn)，不會發(fā)生壟斷，也不會出現(xiàn)大規(guī)模的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。此時對于經(jīng)濟(jì)法的需求也僅僅限于稅收等少數(shù)法律。同時也不能將稅法作為國家調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范，而僅能作為社會管理法律。
　　3、現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)時期。首先是壟斷現(xiàn)象，最先出現(xiàn)在德國也就是容克和國家壟斷。這種壟斷非常巨大，幾乎具有絕對的支配力量。這種資本力量與政府力量媾和，但是無法解決經(jīng)濟(jì)危機(jī)的難題。而國家則無法實現(xiàn)其保護(hù)國家生產(chǎn)和人民生活的任務(wù)。于是產(chǎn)生了對市場進(jìn)行干預(yù)的制度性需求，如德國最先出現(xiàn)的對于糧食、煤炭等重要物資進(jìn)行價格管制的經(jīng)濟(jì)法。日本也出現(xiàn)了糧食交易價格管制的經(jīng)濟(jì)法。因此市區(qū)公共權(quán)力干預(yù)的自由競爭必然出現(xiàn)壟斷使得對于公共權(quán)力干預(yù)的制度需求成為不可避免的現(xiàn)實。必須通過干預(yù)擺脫市場信號的扭曲、擺脫社會經(jīng)濟(jì)指標(biāo)和社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的不對稱，從而擺脫壟斷帶來的對社會資源配有效性的打破。因此市場失靈不得不尋求與外在的公共權(quán)力。只有在美國的19世紀(jì)的上半期才能發(fā)現(xiàn)完全的自由競爭。我們不得不考慮正負(fù)外部性的原因，因此缺乏這種干預(yù)也會導(dǎo)致市場不對稱的而引起社會經(jīng)濟(jì)扭曲。這種市場失靈是任何市場經(jīng)濟(jì)國家在當(dāng)時都不能解決的?？梢詺w納為：1)壟斷、2)不正當(dāng)競爭、3)消費者權(quán)益受到侵害等。這些問題必須由國家來解決。隨著大量的工業(yè)革命發(fā)展，信息的不對稱越發(fā)明顯，消費者的利益越來越難以得到保證，需要在合同法無力之外讓出售者提供其他責(zé)任。通過對這些問題的討論實質(zhì)上促進(jìn)了市場的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)的運行，使得市場失靈的問題得到了一定的緩解。但是整個市場的非理性與單個主體的有限理性，同樣不能避免經(jīng)濟(jì)危機(jī)、資源配置失靈的問題，如我國上半年鋼鐵、水泥、鋁質(zhì)型材過熱問題。這些都屬于宏觀經(jīng)濟(jì)問題，如比例失調(diào)、結(jié)構(gòu)失衡等問題。同時這些問題最主要的表現(xiàn)在產(chǎn)業(yè)失調(diào)、大量失業(yè)、外匯失衡、生產(chǎn)低迷、通貨膨脹等現(xiàn)象。
　　對于這些問題，可以通過財政的手段，對于收入進(jìn)行再分配，也就是轉(zhuǎn)移支付。失業(yè)的不可避免，也需要保障金。(我國審計報告，公路腐敗，資金濫用)但是轉(zhuǎn)移支付的使用很不規(guī)范，濫用十分普遍。這也將導(dǎo)致國民經(jīng)濟(jì)的失衡。稅收作為國家財政杠桿也作為調(diào)整市場的有效手段。如免稅或者其他稅收優(yōu)惠都可以作為調(diào)整產(chǎn)業(yè)的有效工具。對于這些稅收，同樣可以用來再次調(diào)解市場。
　　其次，金融。金融是經(jīng)濟(jì)的核心。壟斷到一定時期時，是幾個經(jīng)濟(jì)部門的聯(lián)合。也即是一種主體在金融市場的聯(lián)合。另外，國家調(diào)控經(jīng)濟(jì)運行，也必須依靠金融調(diào)控。大約有利率、再貼現(xiàn)率、準(zhǔn)備金率等工具進(jìn)行調(diào)控。其他如控制貸款規(guī)模等方式控制產(chǎn)業(yè)和消費。這種調(diào)控方式的效果和效率強(qiáng)于財政。
　　最后，計劃。每年制定計劃以及其他分階段計劃的意義在于，在總體上實現(xiàn)宏觀調(diào)控作出參考和依據(jù)。
　　總之，市場經(jīng)濟(jì)的失靈昭示著公共權(quán)力必須干預(yù)市場的自由競爭，因此大量的法律法規(guī)出現(xiàn)了，其法條背后出現(xiàn)了大量的法律規(guī)范，而不同于物權(quán)法與合同法。德國出現(xiàn)了第一本經(jīng)濟(jì)法著作、日本、蘇聯(lián)依次出現(xiàn)了著作。大量的法律規(guī)范的出現(xiàn)意味著部門法的出現(xiàn)。不僅其調(diào)整的社會關(guān)系趨于成熟，調(diào)整的法律規(guī)范也形成了一定的規(guī)模。這表現(xiàn)在德國，魏瑪憲法成為了經(jīng)濟(jì)法成為部門法的顯著標(biāo)志。日本在戰(zhàn)后的投降也引入了大量的經(jīng)濟(jì)法，對于壟斷企業(yè)進(jìn)行分割。在蘇聯(lián)，計劃經(jīng)濟(jì)時期后有所松動。中國改革開放后，中國學(xué)界向蘇聯(lián)學(xué)習(xí)，后來學(xué)習(xí)比較相近于日本。
　　補充結(jié)束。
　　經(jīng)濟(jì)法 02
　　二、價值論
　　價值論就是指總論中有關(guān)價值……
　　(一)經(jīng)濟(jì)法價值
　　1、價值的含義
　　價值是哲學(xué)研究的范圍。經(jīng)濟(jì)法縱論的研究隨著不斷的深入形成了一些價值的理論對于深化有一定作用。價值就是客體對于主體的有用性。
　　2、公平價值與效率價值
　　價值具有公平價值和效率價值。經(jīng)濟(jì)法的公平價值體現(xiàn)在，從產(chǎn)生看。美國第一部《謝爾曼反托拉斯法》，為了回應(yīng)經(jīng)濟(jì)上出現(xiàn)的壟斷而造成弱者的損失。因此旨在體現(xiàn)一種公平。對于不正當(dāng)競爭也是這樣。為了調(diào)整這種扭曲的經(jīng)濟(jì)關(guān)系也就實現(xiàn)了公平價值。(如開瓶費也是問題)
　　經(jīng)濟(jì)法的效率價值主要體現(xiàn)在：(1)財政支出的投向主要考慮的是效率問題。為了促進(jìn)高效發(fā)展和帶動。還有低息和貼息貸款也是同樣如此。反壟斷法出現(xiàn)基本上僅僅考慮公平問題。在80年代以來，美國的反壟斷法更加注重行為反壟斷而不是結(jié)構(gòu)反壟斷(如果占有75%以上，就被迫拆分)。事實上大規(guī)模的企業(yè)有時會提高產(chǎn)業(yè)的效率，而不一定是無效率的。這表明了反壟斷的轉(zhuǎn)型。逐步明確了這樣一個原則，對國內(nèi)反壟斷從嚴(yán)、對國外從寬。如果威脅到國內(nèi)當(dāng)然需要從嚴(yán)。也就是說，效率是從國家利益上來考慮。
　　反不正當(dāng)競爭和消費者權(quán)益保護(hù)法，從市場秩序達(dá)成的促進(jìn)上來保證市場運行的積極性和效率。學(xué)界存在一個爭論就是何者優(yōu)先，但這畢竟有些形而上學(xué)。經(jīng)濟(jì)法由多個子部門構(gòu)成，無法做出統(tǒng)一的判斷，同時這也未必具有實際的價值。而國家需要同時達(dá)到這兩種目的，雖然在不同的場合上有各自不同的安排。因此這個問題不是一個重要的問題?？偟恼f來經(jīng)濟(jì)法所體現(xiàn)的是一種強(qiáng)烈的政策性。
　　3、經(jīng)濟(jì)民主、經(jīng)濟(jì)自由
　　80年代末90年代初，討論這個問題比較多。在于國企的問題上。經(jīng)濟(jì)民主在經(jīng)濟(jì)計劃的制定也體現(xiàn)這個問題，另一個緯度的思考被引起了。日本拆分大型的寡頭壟斷企業(yè)，成為經(jīng)濟(jì)民主改革。以及中國大陸、臺灣的土改。都被認(rèn)作是一種經(jīng)濟(jì)民主。在證券法中、金融法中都有一些經(jīng)濟(jì)民主的問題。
　　經(jīng)濟(jì)自由，明確闡述的觀點不多。通過反壟斷、反不正當(dāng)競爭事實上是以調(diào)控的方式達(dá)到真正的市場競爭與自由，無論是對于競爭者還是消費者。這是市場與調(diào)控的統(tǒng)一。如價格管制下的搭售，雙軌制。這些如今都被經(jīng)濟(jì)法所調(diào)控和取消。
　　4、社會整體價值
　　提出的背景在于，在分析經(jīng)濟(jì)法與民法的區(qū)別時。民法也具有公平和效率價值。民法更多的在于關(guān)注個體的價值與效率。而整體的價值就受到了經(jīng)濟(jì)法的關(guān)注。社會整體價值比較難以考察，沒有設(shè)計出數(shù)理模型進(jìn)行考察。經(jīng)濟(jì)法首先關(guān)注整體利益，并以此保證個體獲得利益。如在經(jīng)濟(jì)低迷時，運用積極的財政政策增加社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展從而得到個人獲益。反壟斷也是如此。而民法總是強(qiáng)調(diào)微觀的調(diào)整保證交易雙方個體的利益最大化。但由于不能從一種宏觀的和全局的方式考察和調(diào)整，因此無法達(dá)到這種均衡的。
　　此外我們還可以探討經(jīng)濟(jì)法的種種價值。意義不大了。關(guān)注價值問題，對了解和研究經(jīng)濟(jì)法很有好處。
　　(二)經(jīng)濟(jì)法的宗旨
　　1、涵義
　　宗旨是什么?有很多理解，諸如目的、追求、所欲實現(xiàn)的目標(biāo)等等都可以表明一點，宗旨是一種目的性的追求(當(dāng)然或許有更好的詞匯有待發(fā)現(xiàn))。
　　2、初級宗旨
　　經(jīng)濟(jì)法的宗旨是有層次的。其層次可以分為初級和高級宗旨，是按照長遠(yuǎn)與否進(jìn)行的劃分。
　　1)為國家特別是政府調(diào)控和規(guī)制經(jīng)濟(jì)運行提供法制保障，同時，保證該行為不破壞個體生存與發(fā)展的一般條件。大量的經(jīng)濟(jì)法規(guī)范存在，通過其調(diào)整對象和作用的羅列發(fā)現(xiàn)，其作用在于規(guī)范國家對社會經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)，一方面實現(xiàn)這種政府的職能，同時保證經(jīng)濟(jì)主體不遭受到不合理的破壞。因此可以說，經(jīng)濟(jì)法是為了國家調(diào)控經(jīng)濟(jì)運行，同時規(guī)制國家本身。
　　2)保障經(jīng)濟(jì)總量平衡、優(yōu)化經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、維護(hù)公平公正的競爭秩序、協(xié)調(diào)社會分配。
　　3)解決個體營利性與社會公益性之間的矛盾。這也并非是一個經(jīng)濟(jì)法可以解決的問題，但是目標(biāo)之一。
　　3、終極宗旨
　　終極是一種高級的、最終要達(dá)到的。這的確是存在于經(jīng)濟(jì)法規(guī)范中的。
　　1)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)與社會的良性運行和協(xié)調(diào)發(fā)展。這是一個高級的和很難實現(xiàn)的宗旨。經(jīng)濟(jì)的良性的運行就宏觀來說“穩(wěn)定、健康、協(xié)調(diào)”。中國在20世紀(jì)后期的發(fā)展，以犧牲環(huán)境為代價的。
　　2)保障社會公共利益和基本人權(quán)。社會公共利益的保護(hù)需要多個法律部門的協(xié)調(diào)，個人人權(quán)的保障也需要具體的法律制度來保護(hù)。兩者之間的關(guān)系，前者是眼前的、短期的、直接的。后者是遠(yuǎn)期的、導(dǎo)向的。
　　(三)經(jīng)濟(jì)法的原則(基本原則，在各個子部門法中都起指導(dǎo)作用)
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