2008年法律碩士考試大綱解析之民法學(xué)_跨考網(wǎng)

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　　2008年法碩大綱總體來說變化不大，它的變化主要體現(xiàn)在民法方面，民法在法碩專業(yè)課的考試300分中占75分，它由單項(xiàng)選擇題、多項(xiàng)選擇題、簡答題、辨析題、法條分析題和案例分析題幾種題型，考試內(nèi)容涵蓋面越來越廣。所以總體來說，民法的考試難度在增加，尤其因?yàn)槲餀?quán)法的頒布實(shí)施，致使和物權(quán)有關(guān)的內(nèi)容(從第八章物權(quán)的一般原理到第十五章占有)都發(fā)生了調(diào)整，民法中也增加了一些全新的內(nèi)容，例如物權(quán)法的平等保護(hù)原則、地役權(quán)等內(nèi)容，民法的內(nèi)容隨著法律的變動(dòng)變化的同時(shí)，它也越來越貼近我們的生活，例如新增的宅基地使用權(quán)，它就在我們的生活中。因此民法的學(xué)習(xí)顯得很重要的同時(shí)，它的難度也在增加，所以，在學(xué)習(xí)民法時(shí)對(duì)新增內(nèi)容重點(diǎn)掌握的同時(shí)，也要注意其它部分，例如債、侵權(quán)等。

　　一、對(duì)民法學(xué)2008年考試進(jìn)行系統(tǒng)分析并作初步預(yù)測(cè)

　　我們都知道近幾年來法律碩士聯(lián)考的題型比較固定，今年也沒有變化，所以我們要根據(jù)知識(shí)點(diǎn)的特點(diǎn)來進(jìn)行有針對(duì)性的學(xué)習(xí)，看看那些知識(shí)點(diǎn)適合出客觀題，哪些適合出主觀題?

　　1、我們先來看看民法的歷年考點(diǎn)：

　　選擇題中過去考試重復(fù)率較高的知識(shí)點(diǎn)有：民事法律事實(shí)中事件和行為的判斷、宣告失蹤和宣告死亡的后果、法人類型的界定、民事法律行為的分類、附條件民事法律行為、最長訴訟時(shí)效與訴訟時(shí)效的中止、中斷與延長、善意取得的適用范圍、擔(dān)保物權(quán)的種類、權(quán)利質(zhì)權(quán)的成立、留置權(quán)的適用范圍、無因管理的認(rèn)定、不當(dāng)?shù)美恼J(rèn)定、債的消滅原因尤其是混同、提存的效力、要約和承諾的認(rèn)定、定金與違約金的適用、租賃合同的期限、

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期及其起算點(diǎn)、名稱權(quán)、代位繼承、遺囑的形式、過錯(cuò)推定責(zé)任的適用、一般侵權(quán)民事責(zé)任的抗辯事由等。

　　簡答題往年考過的有：法人概念和特征、要約失效的情形、民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件( 2000 年);法人成立的條件、保證的法律特征、一般侵權(quán)行為民事責(zé)任構(gòu)成要件( 2001 年);抵消與提存、贈(zèng)與與遺贈(zèng)、訴訟時(shí)效與取得時(shí)效、隱私權(quán)與名譽(yù)權(quán)( 2002 年);絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系、行紀(jì)合同和居間合同、職務(wù)發(fā)明和職務(wù)作品( 2003 年);表見代理的概念和構(gòu)成要件、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的區(qū)別( 2004 年);附條件民事法律行為的概念及其條件的法律特點(diǎn)、抵押權(quán)的概念和特征( 2005 年);建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念和特征、代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別( 2006 年)。善意取得的含義與條件、遺贈(zèng)與遺囑繼承的區(qū)別(2007)。

　　辨析題綜合性比簡答題強(qiáng)。如 2002 年的題目是：某商店開展促銷活動(dòng)，部分商品打折銷售，并在醒目處貼出“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”的告示。試運(yùn)用民法原理并結(jié)合我國有關(guān)法律的規(guī)定對(duì)該告示加以評(píng)析;2003 年是：“所有權(quán)是完全物權(quán) —— 非定限物權(quán)，意味著所有權(quán)人可以任意地對(duì)標(biāo)的物行使其支配權(quán)?！?試用民法學(xué)的知識(shí)和理論對(duì)所說法加以辨析;2004 年是：我國民間有一種說法：“白紙黑字，不容抵賴”。請(qǐng)運(yùn)用合同法理論知識(shí)對(duì)其加以辨析;2005 年是：日常生活中，我們經(jīng)常聽到這樣的說法：“ 一人做事一人當(dāng) ”。請(qǐng)用民法中侵權(quán)行為法原理對(duì)此加以分析。2006 年是：我國民間有一種說法：“受人之托，忠人之事”。請(qǐng)運(yùn)用代理的理論知識(shí)對(duì)其加以辨析。2007年是：日常生活中，我們經(jīng)常聽到“有權(quán)不用，過期作廢” 的說法。如果此處“權(quán)”限定為民事權(quán)利，請(qǐng)用我國民法中訴訟時(shí)效與除斥期間制度和理論對(duì)此加以分析。

　　法條分析題 ，2000 年是《最高人民法院關(guān)于適用〈民法通則〉若干問題的意見》第 89 條關(guān)于共同共有和善意取得的規(guī)定、2001 年是《民法通則》第 83 條關(guān)于相鄰關(guān)系及其處理原則的規(guī)定、 2002 年是《合同法》第 67 條關(guān)于先履行抗辯權(quán)的規(guī)定和《民法通則》第 130 條關(guān)于共同侵權(quán)行為的規(guī)定、2003 年是《民法通則》第 62 條關(guān)于附條件民事法律行為的規(guī)定、2004 年又是《民法通則》第 130 條關(guān)于共同侵權(quán)行為的規(guī)定、 2005 年是《合同法》第 49 條關(guān)于表見代理的規(guī)定、 2006 年《民法通則》第 93 條關(guān)于無因管理的規(guī)定、2007年是〈合同法〉42條關(guān)于締約過失責(zé)任的規(guī)定。

　　案例分析， 2000 年案例涉及到遺產(chǎn)繼承問題有四個(gè)：包括必留份制度、遺產(chǎn)債務(wù)清償、監(jiān)護(hù)人設(shè)定、行為能力欠缺的人所簽訂的協(xié)議的效力;2001 年案例考查的知識(shí)點(diǎn)有三個(gè)：委托行為、表見代理和侵權(quán)行為;2002 年案例考查的知識(shí)點(diǎn)有四個(gè)：重大誤解、可變更可撤銷的民事行為、合同相對(duì)性原理、善意取得;2003 年考查的知識(shí)點(diǎn)有三個(gè)：無因管理、動(dòng)物致人損害的民事責(zé)任、監(jiān)護(hù)責(zé)任;2004 年是純粹繼承案例，考查的識(shí)點(diǎn)有三：一是不同形式遺囑的效力;二是遺產(chǎn)的分割;三是遺產(chǎn)債務(wù)的清償;2005 年考查的知識(shí)點(diǎn)有三：效力待定合同、委托合同和授權(quán)行為的關(guān)系、行為能力的確認(rèn);2006 年是單一的房屋買賣合同糾紛案，其考查的知識(shí)點(diǎn)有二：買賣合的效力與買賣合同中標(biāo)的物所有權(quán)的取得。2007年是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件及代位權(quán)的行使。

　　2、關(guān)于2008年法碩民法學(xué)考試方向的總預(yù)測(cè)

　　從以上真題我們可以看出：

　　(1)選擇題出題覆蓋面雖廣，但也是民法的重點(diǎn)問題。先把往年的主觀題和客觀題吃透，基本上已占到考試的一半以上，然后針對(duì)未考過的重點(diǎn)再進(jìn)行強(qiáng)化。而且選擇題的難點(diǎn)有三個(gè)方面：一是概念的分類并舉例說明，需要重點(diǎn)掌握的是民事法律關(guān)系的分類、民事權(quán)利的分類、法人的分類、民事法律行為的分類、物的分類、物權(quán)的分類、債的分類、合同的分類等。二是實(shí)例與理論相結(jié)合的分析。重點(diǎn)包括：行為能力、合伙責(zé)任、法人變更、意思表示、無權(quán)代理和表見代理、附條件和附期限法律行為、訴訟時(shí)效的適用、各種人格權(quán)、物權(quán)的變動(dòng)、所有權(quán)的原始取得、各種擔(dān)保物權(quán)、不當(dāng)?shù)美?、無因管理、雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)、債的保全、債的擔(dān)保、債的消滅、合同履行和解除規(guī)則、各種合同的區(qū)別點(diǎn)、特殊侵權(quán)行為等。三是運(yùn)用法條對(duì)各種說法的判斷。重點(diǎn)包括：宣告失蹤和宣告死亡的條件和后果、監(jiān)護(hù)人的范圍、法人的條件、可撤銷可變更的民事行為、效力待定民事行為、代理種類、訴訟時(shí)效中止、中斷和延長、民事責(zé)任方式、合同條款、要約的認(rèn)定、要約的失效、締約過失責(zé)任、合同履行規(guī)則、合同解除條件、違約金和定金的并用、具體各類合同的認(rèn)定(如技術(shù)合同和買賣合同的最本質(zhì)的區(qū)別)、著作權(quán)所保護(hù)的作品的范圍、專利權(quán)授予的范圍、侵犯商標(biāo)權(quán)的行為、夫妻財(cái)產(chǎn)制、離婚的法律后果、喪失繼承權(quán)的原因、遺囑的形式、民事責(zé)任方式等。

　　(2)簡答題除了以前考過的名詞解釋、概念比較題、論述題必須掌握的以外，今年簡答題的復(fù)習(xí)重點(diǎn)應(yīng)集中在：民事法律關(guān)系的概念和特征、誠實(shí)信用原則、公序良俗原則、非法人團(tuán)體的概念和特征、無效民事行為的概念和特點(diǎn)、可撤銷民事行為的概念和特點(diǎn)、代理權(quán)行使的規(guī)則、濫用代理權(quán)與無權(quán)代理的區(qū)別、除斥期間與訴訟時(shí)效的區(qū)別、訴訟時(shí)效中止和訴訟時(shí)效中斷的區(qū)別、物權(quán)法的基本原則、所有權(quán)的概念和特點(diǎn)、善意取得的概念和構(gòu)成要件、留置權(quán)的概念和成立條件、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)的區(qū)別、不當(dāng)?shù)美畟c侵權(quán)行為之債的區(qū)別、無因管理的概念和構(gòu)成要件、締約過失責(zé)任的概念和構(gòu)成要件、不安抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)的區(qū)別、代位權(quán)的概念和成立條件、定金的概念和特征、承攬合同、融資租賃合同、保管合同、委托合同的概念和特征、名稱權(quán)和姓名權(quán)的區(qū)別、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的概念和特征、遺囑的概念和特征、民事責(zé)任的概念和特征、預(yù)期違約與根本違約的區(qū)別等。

　　(3)辨析題模式有兩種，一是用民法原理辨析民間或傳統(tǒng)說法;二是直接就民法的理論表述進(jìn)行判斷。這就意味著辨析題不是考生單純地記憶一個(gè)概念或一個(gè)制度所能應(yīng)付的，必需把相關(guān)制度進(jìn)行有效的整合。當(dāng)然，不是所有的題都必須如此。針對(duì)該題型，今年的復(fù)習(xí)應(yīng)當(dāng)在民法的特點(diǎn)、法人與合伙的區(qū)別、監(jiān)護(hù)制度(子不教、父之過的說法)、意思表示、可撤銷和效力待定民事行為的區(qū)別、物權(quán)法的平等保護(hù)原則和物權(quán)法定原則、所有權(quán)的特點(diǎn)、所有權(quán)的原始取得(拾得財(cái)產(chǎn)要?dú)w公的說法)、善意取得、相鄰關(guān)系(遠(yuǎn)親不如近鄰的說法)債的相對(duì)性原理(父?jìng)舆€、一人做事一人當(dāng)?shù)恼f法)、債的類型(欠債還錢、天經(jīng)地義的說法)、合同條款、要約和承諾(一言既出、駟馬難追的說法)、格式條款、合同的形式和效力、合同的成立和生效、代位權(quán)、先履行抗辯權(quán)與雙方違約、婚姻法和繼承法的基本原則(嫁出去的女、潑出去的水的說法)、遺產(chǎn)債務(wù)的清償原則、民事責(zé)任歸責(zé)原則(有過錯(cuò)、有責(zé)任，無過錯(cuò)、無責(zé)任的說法)等等。

　　(4)法條分析題與簡答題和辨析題不同的是需要完整地論證解釋該法條的內(nèi)容及其價(jià)值。今年我們應(yīng)當(dāng)可以重點(diǎn)復(fù)習(xí)以下法條：《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定、《民法通則》第 7 條關(guān)于公序良俗原則、第 30 條個(gè)人合伙制度、第 36 條法人制度、第 54 條民事法律行為制度、第 63 條代理制度及其適用范圍、第 71條財(cái)產(chǎn)所有權(quán)制度、第 8條連帶之債、第 92條不當(dāng)?shù)美?、?106條民事責(zé)任及其歸責(zé)原則、第 122條產(chǎn)品責(zé)任、第 123 條高度危險(xiǎn)作業(yè)致?lián)p、第 125條地下施工致?lián)p、第 126 條建筑物件致?lián)p、第 127條動(dòng)物致?lián)p、第 132條公平責(zé)任、第 139條訴訟時(shí)效中止、第 140 條訴訟時(shí)效中斷?！逗贤ā返?8 條關(guān)于合同的成立和效力的關(guān)系、第 14 條要約、第 42 條締約過失責(zé)任、第 46條附期限合同、第 50條越權(quán)代表、第 51條無權(quán)處分、第 60 條合同履行的原則、第 66條同時(shí)履行抗辯權(quán)、第 68條不安抗辯權(quán)、第 73條代位權(quán)、第 99條法定抵銷、第 105條債務(wù)免除、第 107條違約形態(tài)及其責(zé)任方式、第 108 條預(yù)期違約、第 116條定金和違約金的適用、第 122 條違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合、第 142條標(biāo)的物意外滅失風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)。《繼承法》第 11條代位繼承等。

　　(5)案例分析，作為主觀題不同于前三種題型主要在于理論與實(shí)例相結(jié)合，所給案例考查的知識(shí)點(diǎn)都不是單一的。除了真題的知識(shí)點(diǎn)必須有所把握外，今年復(fù)習(xí)重點(diǎn)應(yīng)放在：合伙責(zé)任、法人的合并與分立、無效民事行為、效力待定民事行為、附條件和附期限民事法律行為、無權(quán)代理、訴訟時(shí)效、添附、拾得遺失物、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、抵押權(quán)、保證的適用、不當(dāng)?shù)美恼J(rèn)定、要約和承諾的認(rèn)定、格式條款、雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)、雇主責(zé)任及其他特殊侵權(quán)責(zé)任、抗辯事由等。

　　3、關(guān)于2008年民法學(xué)考試具體考點(diǎn)的考試類型分析及預(yù)測(cè)

　　(1)對(duì)增加和調(diào)整的考點(diǎn)進(jìn)行分析并對(duì)出題類型作出預(yù)測(cè)及指導(dǎo)

　　由于物權(quán)法的頒布實(shí)施，民法學(xué)大綱從第八章物權(quán)的一般原理到第十五章占有從內(nèi)容和結(jié)構(gòu)上都有了很大調(diào)整，今年在復(fù)習(xí)中一定要給以高度重視，下面就具體分析一下這部分內(nèi)容：

　　★物權(quán)的概念和特征★ 對(duì)物權(quán)是什么，有什么特征一定要牢記，今年物權(quán)法剛頒布，我們一定要知道物權(quán)到底是什么，這是我們學(xué)習(xí)有關(guān)物權(quán)內(nèi)容的前提，這個(gè)知識(shí)點(diǎn)有可能出簡答題、選擇題;

　　★物權(quán)的種類★ 對(duì)物權(quán)的種類也要熟記，給出一種權(quán)利我們一定要清楚地知道它是不是物權(quán)，這個(gè)知識(shí)點(diǎn)有可能出選擇題;

　　★物權(quán)法的基本原則★ 物權(quán)法的基本原則有什么一定要知道，每個(gè)原則的內(nèi)涵也要理解，這個(gè)知識(shí)點(diǎn)可能出選擇題、簡答題、辨析題、法條分析題;

　　★物權(quán)的變動(dòng)★ 首先應(yīng)該知道物權(quán)的變動(dòng)包括不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)和動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)，其次還要更深入地知道不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)的情況;這個(gè)知識(shí)點(diǎn)可能出選擇題、簡答題、辨析題、案例分析題;

　　★物權(quán)的保護(hù)★ 要知道物權(quán)的保護(hù)有幾種方式以及每種方式在什么情況下用，這個(gè)知識(shí)點(diǎn)可能出選擇題、簡答題、案例分析題;

　　★所有權(quán)的概念和特征★ 這個(gè)知識(shí)點(diǎn)是原來就有的，但是我們還是要給予充分的重視，明確所有權(quán)是什么樣的一種權(quán)利，它有什么特征，這個(gè)可能出選擇題、簡答題;

　　★所有權(quán)的類型★ 對(duì)所有權(quán)有哪些類型一定要清楚，可能出選擇題;

　　★所有權(quán)的內(nèi)容和限制★ 要知道所有權(quán)的積極權(quán)能和消極權(quán)能有哪些，它們分別是什么，體現(xiàn)在哪些方面，一定要知道所有權(quán)的限制體現(xiàn)在哪些方面，可能出選擇題、簡答題、辨析題;

　　★所有權(quán)的取得★ 知道所有權(quán)的取得分為原始取得和繼受取得，還要知道原始取得和繼受取得各有哪些方式以及這些方式的具體情況(含義、構(gòu)成要件、更具體的分類)，可能出選擇題、簡答題、辨析題、法條分析題、案例分析題;

　　★所有權(quán)的轉(zhuǎn)移★ 知道所有權(quán)轉(zhuǎn)移的具體條件，可能出選擇題、辨析題、法條分析題、案例分析題;

　　★所有權(quán)的消滅★ 知道所有權(quán)消滅的原因以及它們分別適用的情況，可能出選擇題;

　　★共有的概念和特征★ 共有是什么，有什么特征一定要明確記憶，可出選擇題、簡答題;

　　★按份共有★ 知道什么是按份共有，重要的是掌握按份共有人有哪些權(quán)利和義務(wù)，可能出現(xiàn)在任何一種題型里;

　　★共同共有★ 知道什么是共同共有，重要的是掌握共同共有人有哪些權(quán)利和義務(wù)，可能出現(xiàn)在任何一種題型里;

　　★業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)★ 這個(gè)知識(shí)點(diǎn)根據(jù)新的物權(quán)法作了相應(yīng)的一些調(diào)整，所以也要給予充分的重視，業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)是什么，有哪些特征一定要記清楚，另外業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容是新增的考點(diǎn)，在復(fù)習(xí)時(shí)一定要重點(diǎn)把握;可能出選擇題、簡答題;

　　★相鄰關(guān)系的概念和特征★ 相鄰關(guān)系是什么，有哪些特征要清楚地知道，可能出選擇題、簡答題;

　　★相鄰關(guān)系的處理原則★ 知道相鄰關(guān)系的處理原則有什么，可能出選擇題;

　　★幾種主要的相鄰關(guān)系★ 知道幾種主要的相鄰關(guān)系應(yīng)當(dāng)遵循的基本法律要求;可能出所有的題型;

　　★用益物權(quán)的概念和特征★ 掌握用益物權(quán)是什么，有什么特征，可能出選擇題、簡答題;

　　★用益物權(quán)的種類★ 知道用益物權(quán)有哪些以及如何界定;可能出選擇題、簡答題;

　　★土地承包經(jīng)營權(quán)★ 知道什么是土地承包經(jīng)營權(quán)，它有什么特征，如何設(shè)立，以及土地承包經(jīng)營權(quán)包括哪些權(quán)利，可能出選擇題、簡答題;

　　★建設(shè)用地使用權(quán)★ 知道什么是建設(shè)用地使用權(quán)，它有什么特征，如何設(shè)立，以及建設(shè)用地使用權(quán)包括哪些權(quán)利，可能出選擇題、簡答題;

　　★宅基地使用權(quán)★ 宅基地使用權(quán)在我們生活中經(jīng)常出現(xiàn)的詞，貼近我們的生活，所以對(duì)宅基地使用權(quán)的概念、特征、設(shè)立、內(nèi)容都要重點(diǎn)把握。可出選擇題、簡答題;

　　★地役權(quán)★ 地役權(quán)是今年的新增內(nèi)容，所以在復(fù)習(xí)時(shí)也要重點(diǎn)把握，要明確什么是地役權(quán)，地役權(quán)有哪些特征，地役權(quán)的設(shè)立以及地役權(quán)包括哪些權(quán)利;

　　★擔(dān)保物權(quán)的概念和特征★ 記憶擔(dān)保物權(quán)的概念和特征，可出選擇題、簡答題;

　　★擔(dān)保物權(quán)的種類★ 知道擔(dān)保物權(quán)有哪些，可出選擇題;

　　★抵押權(quán)★ 對(duì)抵押權(quán)要全面把握，抵押權(quán)的概念、特征、設(shè)立、效力、實(shí)現(xiàn)方式、消滅情況一定要有清晰的把握;其中還要注意最高額抵押的概念、適用情況等;可能出所有題型，并且會(huì)考得較細(xì)，所以考生在學(xué)習(xí)時(shí)要細(xì)心;